試論法官的個性的論文

　　摘 要：法官在司法審判的過程中難免要進行主觀的價值判斷，這一點現在已經得到比較廣泛的承認，試論法官的個性論文。當代社會日新月異、復雜多元，普適性法律的地盤在縮小，法官臨機應變能力的需要在增強，判決的完全可預測性幾乎成了天方夜譚，因而很少有人還要堅持那種法官等于法律擬人化的僵硬公式。在判決的做出過程中，法官的個性在很大程度上起了支配作用。

　　關鍵詞：法官的個性 自由裁量權 司法主觀性

　　一、什么是法官的個性

　　現實主義法學家弗蘭克（Jerome Frank）的司法判決公式很好地說明了非法律因素對法官自由裁量的影響，即：D（判決）＝S（圍繞法官和案件的刺激）×P（個性）。弗蘭克認為，法官的個性是法官自由裁量的中樞因素，判決結果可能要依碰巧審理個案的法官的個性而定，法官的自由裁量結果由情緒、直覺、預感、偏見、脾氣以及其他非法律因素所決定。[2]P27-34

　　到底什么是法官的個性呢？法官的個性可以概括為，在案件的審判過程中，法官自身的所固有的一些參與到判斷中來的非法律因素的總稱，包括法官個人的政治素質、文化底蘊、道德修養及一些不確定的情感因素。

　　那么，在審判過程中，判決到底是怎樣做出的呢？首先，讓我們來看普通人在日常事務中是如何做出判斷的。其實，“判斷的`過程很少是從前提出發繼而得出結論的”，法學論文《試論法官的個性論文》。“判斷的起點正與之相反——先形成一個不很確定的結論；一個人通常是從這一結論開始，然后努力去發現能夠導致出該結論的前提。”[3]P27在實際的審判過程中，決定判決內容的既不是法律規范也不是邏輯更不是概念。換言之，判決的作出總是先根據感覺大膽得出結論，然后到法律和學說中去小心求證——無非是東尋西找、各取所需，最后確定據以判決的法律規定（相關法律條文）——在這個過程中具有決定性意義的是法官的個性。

　　二、法官的個性在審判中的價值

　　現代社會生活更需要“能像機器那樣被依賴的法律”[4]P144，——一種形式理性的法律。法律的首要特點是法律與道德的分離[5]P37，法律與權力的隔離，換言之，存在著一個獨立的法律領域，即法律帝國。概而言之，法律的形式理性就是指這樣一種狀態：系統性的法典經職業法官通過正當程序加以職業化的解釋、推理和適用。也即，法官的個性在審判中發揮著“超級自由裁量”的作用。質言之，必須承認司法主觀性的客觀存在，而且在法官的個性突現即是司法主觀性的表現。

　　（一）法官的個性與法的局限性

　　法律具有規范、指引、評價、預測、教育的功能，法律的適用應當具有確定性，這種確定性就是體現在對相同或類似的行為，應當有相同或類似的處理。但是，法律始終是不確定的，它具有一定的局限性，存在著漏洞。法律的局限性，主要表現為：不合目的性、不周延性、模糊性和滯后性。

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